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文件公告

關于印發《內蒙古自治區建筑行業企業應對新冠肺炎疫情防控有關法律風險指引?》的通知

發布日間:2020-02-27   瀏覽次數:3428

內建協〔2020〕29號

關于印發《內蒙古自治區建筑行業企業應對新冠肺炎疫情防控有關法律風險指引》的通知


各盟市建筑業協會、各會員企業:

為深入貫徹習近平總書記關于堅決打贏疫情防控阻擊戰的系列重要指示精神,全面落實內蒙古自治區應對新冠肺炎疫情工作領導小組《關于實行分類指導精準施策統籌做好疫情防控與經濟社會發展工作的意見》的部署,幫助我區建筑行業企業妥善處理疫情期間可能面臨的法律風險,內蒙古自治區建筑業協會對相關問題進行整理研究,特制定此指引,以供各盟市建筑業協會、各會員企業參考。


2020年2月27日


內蒙古自治區建筑行業企業應對新冠肺炎疫情防控有關法律風險指引

一、關于此次疫情是否屬于“不可抗力”

(一)不可抗力的定義

《中華人民共和國民法總則》第一百八十條規定:“因不可抗力不能履行民事義務的,不承擔民事責任。法律另有規定的,依照其規定。不可抗力是指不能預見,不能避免且不能克服的客觀情況”。

住建部2017年頒布的《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)將地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰爭等自然災害和社會性突發事件認定為不可抗力。

(二)本次疫情屬于不可抗力

《內蒙古自治區高級人民法院關于審理涉新冠肺炎疫情民商事案件相關問題的指引》中明確指出:“新冠肺炎疫情是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況,屬于民法總則第一百八十條第二款規定的不可抗力”。因此,因疫情防控影響民事權利和訴訟權利的,可以不可抗力為由提出請求或抗辯。

二、建設工程施工合同履約風險

根據新冠肺炎疫情的情勢變化,內蒙古自治區人民政府于2020年1月29日,發布《內蒙古自治區人民政府辦公廳關于延遲企業復工、學校開學和行政事業單位實行彈性工作的通知》,要求自治區內各類企業不早于2月9日24時前復工。推遲復工政策和管制措施可能造成整體項目工期延誤、施工材料運輸受阻和施工人員無法按時返崗等后果,致使施工進度放緩、施工成本增加。

(一)工期延誤的法律風險

1. 疫情發生前合同履行期已屆滿

如果《建設工程施工合同》約定的竣工日期早于疫情發生之日,因施工企業逾期交付工程在先,疫情發生在后,疫情對工程交付并未造成影響,故此種情形下,不能以不可抗力為由免除遲延交付工程的法律責任。

2. 疫情發生在合同履行期間內

如果疫情發生在《建設工程施工合同》約定的施工期限內,因疫情防控需要,造成建設工程項目停工或者不能按期開工的,可適用不可抗力條款。根據《中華人民共和國合同法》(下稱《合同法》)第一百一十七條規定,可以部分或者全部免除責任。

雖然在新冠肺炎疫情下企業可以適用不可抗力條款免除相應責任,但是,施工企業在能夠采取相應措施減少損失時應盡量采取措施,同時應對已完工程做好保護,并及時將自身履行能力以書面形式通知對方,告知對方妥善應對,以防損失擴大。否則,施工企業可能將對擴大的損失承擔相應法律責任。

3. 疫情發生后簽訂的合同

疫情發生后簽訂合同產生糾紛的,因合同雙方當事人對疫情以及合同履行面臨的環境應當能夠預見,產生的損失應屬于商業風險,主張適用不可抗力條款的,一般不予支持。

(二)如何承擔因疫情影響增加的費用

對于因疫情導致的損失及增加的費用,若雙方合同有明確約定,則按約定方式承擔。若合同中沒有約定,則可按照《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)規定的方式承擔。具體如下:

1. 合同工程本身的損害、因工程損害導致第三方人員傷亡和財產損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設備的損害,應由發包單位承擔;

2. 發包單位、施工企業人員傷亡應由其所在單位負責,并應承擔相應費用;

3. 施工企業的施工機械設備損壞及停工損失,應由施工企業承擔;

4. 停工期間,施工企業應發包單位要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛人員的費用應由發包單位承擔;

5. 工程所需清理、修復費用,應由發包單位承擔。

(三)解除合同的法律風險

疫情防控雖然對合同履行有諸多不利影響,但是否具備解除合同的條件,要綜合疫情影響力、當事人履行能力等因素確定。從目前情況看,可能多數建設工程施工合同并不具備相應解除條件。

《內蒙古自治區高級人民法院關于審理涉新冠肺炎疫情民商事案件相關問題的指引》第十五條規定:“以不可抗力為由主張解除合同的,經審查發現疫情雖然對合同履行造成影響,但合同目的仍能實現,應當積極組織雙方當事人協商變更合同履行內容,慎重處理解除合同的訴訟請求”。因此,建議爭議雙方秉持公平公正的原則,積極協商,共克時艱,慎重提出解除合同的要求。

(四)施工企業的應對措施

突發的疫情使施工企業一方面面臨著工期延誤的違約風險,一方面又面臨著人員、物資、運輸等費用成本不斷增加的經濟壓力。對施工企業而言,可以采取以下應對措施:

1. 及時向發包單位要求延長工期,并提出索賠

參照《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)19.1條,施工企業認為需要追加付款和(或)延長工期的,應按以下程序向發包單位提出索賠及延長工期:

(1)施工企業應在知道或應當知道索賠事件發生后28天內,向監理人遞交索賠意向通知書,并說明發生索賠事件的事由;施工企業未在前述28天內發出索賠意向通知書的,喪失要求追加付款和(或)延長工期的權利;

(2)施工企業應在發出索賠意向通知書后28天內,向監理人正式遞交索賠報告;索賠報告應詳細說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料;

(3)索賠事件具有持續影響的,施工企業應按合理時間間隔繼續遞交延續索賠通知,說明持續影響的實際情況和記錄,列出累計的追加付款金額和(或)工期延長天數;

(4)在索賠事件影響結束后28天內,施工企業應向監理人遞交最終索賠報告,說明最終要求索賠的追加付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料。

需要注意的是,如果未按合同約定按時提交延期申請和索賠意向通知書,很可能在此后發生爭議時難以得到法院的有力支持。

因此,施工企業在提交索賠意向通知書及延長工期最終報告時,若發包單位和監理人認可,應要求其出具簽收證明(主要負責人簽字并加蓋公章);若無法立即簽字蓋章認可或拒不認可,也可通過EMS郵寄方式分別向發包單位及監理人發送,并留存相應證據,以備后用。

2. 固定證據

根據《合同法》第一百一十八條和最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第六條的規定,主張工期順延及費用增加的舉證責任在大多數情況下由施工企業承擔。因此,施工企業在索賠過程中應積極收集相關證明材料。受疫情影響導致的工期延誤、費用增加,施工企業可以收集以下證明材料:

(1)招標文件、工程合同及附件等合同文件;

(2)國家、省、市有關影響工期的文件、規定等;

(3)延期申請、索賠申請的簽收證明文件;

(4)工程各項往來信件、指令、信函、通知、答復等;

(5)工程各項會議紀要、施工計劃及現場實施情況記錄、工作日志、備忘錄等;

(6)工程送電、送水、道路開通、封閉的日期及數量記錄;

(7)工程有關施工部位的照片及錄像等;

(8)工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據;

(9)其它可直接、間接證明不可抗力導致工期延誤、費用增加的證據。

3. 積極協商,簽訂補充協議

施工企業與發包單位應采取相互理解、共渡難關和有利交易的態度調整合作模式。雙方可友好協商,通過簽署書面補充協議的方式,對工期以及費用承擔進行調整,促進合同的進一步履行,以更為平穩的方式將新冠肺炎疫情對合同的影響降到最低。

如項目中存在分包的情形,分包方亦可采取以上措施,與總承包方協商解決。

三、復工后的法律風險及防范措施

(一)法律風險

1. 疫情防控期間,企業如違反中央、地方政府疫情防控管理規定,瞞報、謊報疫情,妨礙或者拒絕執行政府采取的疫情防控措施,將面臨行政處罰甚至刑事處罰的風險?!吨腥A人民共和國突發事件應對法》第六十六條規定:“單位或者個人違反本法規定,不服從所在地人民政府及其有關部門發布的決定、命令或者不配合其依法采取的措施,構成違反治安管理行為的,由公安機關依法給予處罰”?!吨腥A人民共和國傳染病防治法實施辦法》第七十條針對傳染病暴發、流行時妨礙或者拒絕執行政府采取緊急措施的行為,規定對單位予以通報批評,對主管人員和直接責任人員由所在單位或者上級機關給予行政處分。

2. 施工現場工作人員返崗后,其中有人罹患新冠肺炎,致使施工現場全部工作人員被隔離,工程被迫停工,從而影響合同的履行。

3. 為了挽回損失、彌補工期,施工企業復工后可能會盲目趕工期,出現偷工減料、降低安全標準等問題,影響工程質量和安全生產,產生合同履行風險以及被行政處罰的風險。

4. 疫情得到有效控制后,企業將會迎來“返工潮”。根據行政機關要求或者基于本企業職工人身健康保護考慮,企業可能需要收集、報送職工疑似感染、密切接觸史等相關信息。如果不能準確區分疫情信息和其他個人信息,以不當方式收集或者向錯誤的對象提供有關個人信息,容易越界違法。

(二)防范措施

1. 嚴格遵守國務院應對新型冠狀病毒感染肺炎疫情聯防聯控機制印發《企事業單位復工復產疫情防控措施指南》(國發明電〔2020〕4號)的規定,服從政府的統一指揮和管理,單位主要負責人作為疫情防控第一責任人,加強員工健康監測,做好員工健康管理,實行健康狀況報告;做好工作場所防控,加強進出人員登記管理,保持工作場所通風換氣,保障洗手等設施正常運行,做好工作和生活場所清潔消毒,減少員工聚集和集體活動,加強員工集體用餐管理,做好醫務服務,規范垃圾收集處理;指導員工個人防護,強化防控宣傳教育,落實個人防護要求;做好異常情況處置,明確單位防控責任,設立隔離觀察區域,封閉相關區域并進行消毒,做好發現病例后的應對處置。

2. 合理安排復工計劃。根據實際情況采取部分施工、優先安排機械施工部分、逐步增加施工人員和施工量等方式。盡量先安排本地員工返崗,對有湖北省等重點疫區往來史的人員,隔離觀察期滿后,要在當地健康觀察滿一周以上,并出具解除隔離健康證明。

3. 保證工程質量和安全生產。對于已經因疫情延誤的工期,發包單位與施工企業應互相理解和支持,順延工期,把握施工進度,確保工程質量符合標準。保持安全、平穩的生產經營。確需趕工的,要建立在發包單位承擔相應增加的費用和施工企業具備相應條件的基礎上,不能以犧牲工程質量安全和施工企業合法權益為代價。

4. 企業只能按照醫療機構記載的情況,向法定主體提供合法收集的勞動者感染新冠肺炎情況,不能在沒有確定性依據的情況下認定、收集職工有關信息,也不能向法定主體以外的單位或者個人提供職工有關信息。要嚴格區分疫情信息與個人隱私,收集、報送疫情信息時盡量避免涉及其他個人信息,如果已經收集,要做好保密工作,不能向他人泄露更不能公開披露職工隱私信息。

四、企業在新冠肺炎疫情影響下的勞動用工問題

(一)延長假期間、延遲復工期間工資待遇

根據《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》(國辦發明電〔2020〕1號),延長2020年春節假期至2月2日。如果在此期間勞動者加班,應根據《中華人民共和國勞動法》規定安排補休或按照休息日加班的標準支付200%的工資。

根據《中華人民共和國傳染病防治法實施辦法》第四十九條規定:“甲類傳染病疑似病人或者病原攜帶者的密切接觸者,經留驗排除是病人或者病原攜帶者后,留驗期間的工資福利待遇由所屬單位按出勤照發”,明確了工資按照職工正常提供勞動的標準發放。因此,隔離觀察期間的工資,單位應當按照正常工作期間的工資標準支付。

因疫情防控未及時返崗的,企業可以通過年休假或事假方式解決,工資標準為正常工作期間的工資。

(二)企業受新冠肺炎疫情影響而停工、停產的工資發放

1. 一個工資支付周期內的,按勞動合同規定的標準支付職工工資。

2. 超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業支付給職工的工資不得低于當地最低工資標準。

3. 超過一個工資支付周期的,若職工沒有提供正常勞動的,企業應當發放生活費,生活費標準按各省、自治區、直轄市規定的辦法執行,內蒙古自治區按照不低于當地最低工資標準的80%執行。

(三)勞動者隔離期間或因隔離措施未能及時返崗,用人單位能否解除勞動合同

對于新冠肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的企業職工,根據《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)規定,企業不得依據《中華人民共和國勞動法》第四十條、第四十一條規定單方解除勞動合同。

(四)員工工作期間感染新冠肺炎能否認定工傷

人社部《關于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關工作人員有關保障問題的通知》(人社部函〔2020〕11號)中明確,在新冠肺炎預防和救治工作中,醫護及相關工作人員因履行工作職責,感染新冠肺炎或因新冠肺炎死亡的,應認定為工傷,依法享受工傷保險待遇。如果不是從事新冠肺炎預防和相關工作人員,感染新冠肺炎是不能認定為工傷的。

五、與訴訟有關的法律問題

(一)訴訟時效

我國法律規定訴訟時效為三年,自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。疫情屬于不可抗力,發生在訴訟時效期間最后六個月內任何一天,均產生訴訟時效中止的法律后果。自權利人無法主張權利的原因消除之日起重新計算六個月的訴訟時效,六個月后,訴訟時效期間屆滿。中止事由發生在訴訟時效期間最后六個月之前,但持續到最后六個月時仍然存在,則應在最后六個月時中止訴訟時效的進行。抵押權人、經公示登記的質權人在主債權訴訟時效期間屆滿前訴訟時效中止的,抵押權和質權的訴訟時效同時中止。

(二)關于立案、信訪和訴訟服務

1. 如需通過訴訟解決糾紛的,優先選擇“內蒙古移動微法院”網上立案平臺申請網上立案、在線辦理;或者通過郵寄訴訟材料(包括起訴狀、上訴狀、申訴書、再審申請書等)的方式處理。

2. 因防疫需要,無法通過網絡、郵寄、現場等方式向法院遞交材料的,可撥打相關法院公布的對外聯系電話,說明相關情況。

3. 疫情期間因履行防控職責受到損害的群體、生活困難的自然人和生產經營困難的民營企業可向人民法院申請減、緩、免交案件受理費。

(三)延期審理

根據《內蒙古自治區高級人民法院關于新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間訴訟活動的指引》的規定,對于春節前已安排并通知當事人、代理人2月3日后參加開庭、詢問、聽證等事宜的,如當事人、代理人因疫情防控原因不能按期出席的,可向受案法院申請延期。

(四)關于建設工程價款優先受償權問題

建設工程優先受償權是指承包人對于建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款享有優先受償的權利,優先于一般的債權。根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的規定,承包人行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。該期限屬于除斥期間,除斥期間為固定的不變期間,不存在中止、中斷和延長的問題。因而,權利人如欲保全自己的權利,就必須在除斥期間內行使權利,否則該期間經過后,權利人的實體權利本身將消滅。在疫情期間,雖然疫情被認定為不可抗力,但是不能引起除斥期間的中斷或延長。建議施工企業通過網上、郵寄、電話等方式及早提起訴訟。


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